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　　文/集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 肖虹

　　隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，市場(chǎng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的要求也越來(lái)越高，伴隨著國(guó)際一體化的進(jìn)程，我國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍也隨之加大。從商標(biāo)法保護(hù)范圍來(lái)看，2013年修訂的商標(biāo)法已經(jīng)將聲音商標(biāo)納入保護(hù)范圍，這無(wú)疑是一項(xiàng)重大進(jìn)步。商標(biāo)法第八條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開(kāi)的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。”從法條來(lái)看，除了聲音商標(biāo)以外，顏色組合商標(biāo)也與傳統(tǒng)的文字、圖形等商標(biāo)形式差異較大，本文僅針對(duì)顏色組合商標(biāo)進(jìn)行簡(jiǎn)單探討，厘清問(wèn)題。

　　其實(shí)，我國(guó)商標(biāo)法早在2002年修改時(shí)就已經(jīng)增加了顏色組合商標(biāo)方面的規(guī)定，這也是配合我國(guó)當(dāng)時(shí)入世的需求而增加的部分，因?yàn)椤杜c貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）第十五條第一款規(guī)定：“任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開(kāi)的標(biāo)記或標(biāo)記組合，均應(yīng)能夠構(gòu)成商標(biāo)。這類標(biāo)記，尤其是文字(包括人名)、字母、數(shù)字、圖形要素、色彩的組合，以及上述內(nèi)容的任何組合，均應(yīng)能夠作為商標(biāo)獲得注冊(cè)?！庇纱丝梢?jiàn)，保護(hù)顏色組合商標(biāo)是TRIPS協(xié)議的最低要求。但是，在顏色組合商標(biāo)獲得保護(hù)的這十余年間，相關(guān)案例并不多見(jiàn)，很多人對(duì)于顏色組合商標(biāo)仍然存在一些困擾。

　　首先，顏色組合商標(biāo)到底是什么？

　　從百度百科的詞條解釋來(lái)看，顏色組合商標(biāo)，顧名思義，是指“由兩種或兩種以上顏色構(gòu)成的商標(biāo)”。這樣的定義比較模糊，其實(shí)大家還是很難具象地想到何為顏色組合商標(biāo)。一般來(lái)說(shuō)，顏色組合商標(biāo)由兩種或兩種以上顏色的色塊組合而成，色塊之間進(jìn)行結(jié)合但并不進(jìn)行任何形狀式樣的表達(dá)，亦即僅僅是幾個(gè)色塊的疊加，并且為了更加精準(zhǔn)地表達(dá)顏色，這些色塊要以潘通色譜中的色號(hào)明確說(shuō)明，而不可僅僅表述為藍(lán)色、紅色等非常籠統(tǒng)的描述詞語(yǔ)。目前，大家比較熟知的顏色組合商標(biāo)可能是吉列公司注冊(cè)的金霸王電池的商標(biāo)，具體商標(biāo)圖例如下： 商標(biāo)號(hào)碼3037973號(hào)，第9類。

　　其實(shí)還有許多其他的顏色組合商標(biāo)也已經(jīng)成功獲得注冊(cè)，如美國(guó)迪爾公司在農(nóng)業(yè)機(jī)械上注冊(cè)的第12125581號(hào)顏色組合商標(biāo)，具體示例如下： (迪爾公司商標(biāo)圖例)

　　以上兩個(gè)都是在商品類成功注冊(cè)的顏色組合商標(biāo)，在服務(wù)類別也有成功注冊(cè)的顏色組合商標(biāo)，如渣打銀行在第36類金融服務(wù)上注冊(cè)第3150996號(hào)顏色組合商標(biāo)，具體示例如下： (渣打銀行商標(biāo)圖例）

　　從以上的幾個(gè)例子可以看出，顏色組合商標(biāo)從圖樣上看非常抽象，并沒(méi)有具體的形狀，其作為商標(biāo)使用的時(shí)候往往要與實(shí)際產(chǎn)品本身、產(chǎn)品包裝或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的裝潢設(shè)計(jì)相結(jié)合才能發(fā)揮其商標(biāo)的作用。

　　其次，顏色組合商標(biāo)與圖形商標(biāo)的關(guān)系

　　從商標(biāo)圖樣的角度來(lái)看，顏色組合商標(biāo)與圖形商標(biāo)很相似，很有可能被人誤認(rèn)為是長(zhǎng)方形的圖形商標(biāo)。在已經(jīng)審理的迪爾公司與九方泰禾國(guó)際重工( 青島) 股份有限公司關(guān)于顏色組合商標(biāo)的侵權(quán)案件中，被告也將顏色組合商標(biāo)理解為圖形商標(biāo)進(jìn)行抗辯。但是，顏色組合商標(biāo)與圖形商標(biāo)存在著根本的區(qū)別，如果將顏色組合商標(biāo)簡(jiǎn)單理解為圖形商標(biāo)，將失去其保護(hù)的意義。

　　如下商標(biāo)是惠氏公司注冊(cè)的第5585320號(hào)商標(biāo)，具體使用商品為保健藥品，屬于第5類，商標(biāo)圖樣為：。如果簡(jiǎn)單地從注冊(cè)商標(biāo)的圖樣來(lái)看，其實(shí)該商標(biāo)與我們上面已經(jīng)列舉出來(lái)的顏色組合商標(biāo)很相似，都是幾個(gè)顏色的色塊以或橫向或縱向的方式進(jìn)行結(jié)合來(lái)注冊(cè)，在此，我們一定要結(jié)合商標(biāo)的實(shí)際使用狀態(tài)來(lái)說(shuō)明該商標(biāo)究竟是顏色組合商標(biāo)還是圖形商標(biāo)。

　　可以看到，由于服務(wù)類商標(biāo)無(wú)法具體對(duì)應(yīng)到實(shí)際的產(chǎn)品，所以其顏色組合商標(biāo)可以用于店面的牌匾，或者是內(nèi)部裝潢，或者是產(chǎn)品服務(wù)手冊(cè)，甚至是網(wǎng)頁(yè)設(shè)計(jì)等各個(gè)方面。

　　從上圖可以看出, 商標(biāo)圖樣已經(jīng)是其實(shí)際使用的狀態(tài)展示，在商標(biāo)使用的過(guò)程中，這個(gè)長(zhǎng)方形的色塊組合即為商標(biāo)本身，它并不需要進(jìn)行變形也不需要與產(chǎn)品的形狀或者包裝進(jìn)一步結(jié)合。所以，雖然 與已經(jīng)羅列出來(lái)的顏色組合商標(biāo)長(zhǎng)得很像，但歸根結(jié)底這就是一枚圖形商標(biāo)而已，目前這類的圖形商標(biāo)也比較多見(jiàn)。

　　在對(duì)善存商標(biāo)進(jìn)行查詢的過(guò)程中，筆者發(fā)現(xiàn)其在注冊(cè)這個(gè)長(zhǎng)方形色塊的同時(shí)還注冊(cè)了一枚 商標(biāo)，這個(gè)帶弧度的商標(biāo)其實(shí)具有更加鮮明的圖形商標(biāo)的特點(diǎn)，如果將其與 結(jié)合起來(lái)進(jìn)行思考，將其理解為長(zhǎng)方形商標(biāo)的變體，那么也就不難認(rèn)出其圖形商標(biāo)的本質(zhì)了。

　　最后，關(guān)于顏色組合商標(biāo)的審查與使用

　　商標(biāo)作為區(qū)分產(chǎn)品和服務(wù)的來(lái)源這一根本的屬性，具有顯著性是對(duì)其最基本的要求。2005年12月，商標(biāo)局及商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)共同發(fā)布了《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡(jiǎn)稱《標(biāo)準(zhǔn)》）。該《標(biāo)準(zhǔn)》第五部分“顏色組合商標(biāo)的審查”規(guī)定，“顏色組合商標(biāo)是指由兩種或兩種以上顏色構(gòu)成的商標(biāo)?！薄?u>顏色組合商標(biāo)僅有指定使用商品的天然顏色、商品本身或者包裝物以及服務(wù)場(chǎng)所通用或者常用的顏色，判定為缺乏顯著特征?！睆纳虡?biāo)的顯著性來(lái)源看，有固有顯著性和獲得顯著性兩種取得方式，固有顯著性即該商標(biāo)本身就有較強(qiáng)的識(shí)別作用，一般來(lái)說(shuō)，臆造詞的顯著性較強(qiáng)，如華為、訊飛等都是顯著性比較強(qiáng)的商標(biāo)。對(duì)于顏色組合商標(biāo)來(lái)說(shuō)，其本身不具備固有顯著性，所以在注冊(cè)的過(guò)程中，不可避免地會(huì)被商標(biāo)局以商標(biāo)僅有指定使用商品本身或者包裝物常用的顏色且缺乏顯著特征為由駁回。申請(qǐng)人需要在商標(biāo)駁回復(fù)審階段提供大量的使用證據(jù)，以此來(lái)證明該商標(biāo)與申請(qǐng)人產(chǎn)生了密切關(guān)聯(lián)，具有實(shí)際明確的指向申請(qǐng)人的作用，從而達(dá)到獲準(zhǔn)注冊(cè)的目的。

　　在準(zhǔn)備商標(biāo)駁回復(fù)審證據(jù)的時(shí)候，要特別注意顏色組合商標(biāo)的特點(diǎn)，區(qū)別于普通案件的證據(jù)準(zhǔn)備過(guò)程，顏色組合商標(biāo)收集證據(jù)的時(shí)候要特別注意如下幾點(diǎn)：

　　1.詳細(xì)展現(xiàn)商標(biāo)的設(shè)計(jì)創(chuàng)作過(guò)程，闡明商標(biāo)創(chuàng)意

　　顏色組合商標(biāo)的產(chǎn)生一定存在一個(gè)設(shè)計(jì)的過(guò)程，這個(gè)設(shè)計(jì)的過(guò)程會(huì)比文字商標(biāo)的起名過(guò)程更為復(fù)雜，需要經(jīng)過(guò)“設(shè)計(jì)——修改——定稿”的步驟，有些商標(biāo)可能會(huì)經(jīng)歷幾輪這樣的創(chuàng)作過(guò)程。因此，記錄這個(gè)設(shè)計(jì)創(chuàng)作的過(guò)程，并在商標(biāo)駁回復(fù)審案件中向?qū)彶閱T還原該商標(biāo)的設(shè)計(jì)產(chǎn)生過(guò)程，將更加能夠幫助審查員探明并理解商標(biāo)來(lái)源及內(nèi)涵，有助于駁回復(fù)審案件中進(jìn)行顯著性的證明，以此來(lái)獲得商標(biāo)成功注冊(cè)。

　　2.注意證據(jù)的表現(xiàn)形式

　　一般來(lái)說(shuō)，針對(duì)商標(biāo)缺乏顯著性的駁回復(fù)審案件，需要提供大量的銷售證據(jù)來(lái)證明該枚商標(biāo)通過(guò)大量使用而具有了顯著性。但是在日常的交易過(guò)程中，無(wú)論是銷售合同、訂單還是發(fā)票、收據(jù)，一般都是以文字記錄為準(zhǔn)，并不能打印圖形在其中，這對(duì)于以往的圖形商標(biāo)舉證來(lái)說(shuō)已經(jīng)顯得非常困難，而針對(duì)顏色組合商標(biāo)來(lái)說(shuō)，這一缺點(diǎn)就更為明顯。這要求申請(qǐng)人在提交證據(jù)的過(guò)程中，一定要注意文件類證據(jù)與圖片類證據(jù)相結(jié)合的方式，顏色組合商標(biāo)需要通過(guò)彩色的產(chǎn)品宣傳冊(cè)、彩色的照片進(jìn)行直觀展示，這樣才能讓審查員更加明確這些顏色在日常生活中是以什么樣的形式存在于市場(chǎng)交易之中。大量的圖片證據(jù)也要有合同、發(fā)票等進(jìn)行證據(jù)對(duì)應(yīng)，以此才能夠充分解釋清楚該商標(biāo)的大量使用的事實(shí)。

　　3.顏色組合商標(biāo)的規(guī)范使用

　　顏色組合商標(biāo)在提交申請(qǐng)書(shū)時(shí)會(huì)說(shuō)明其使用方式，如迪爾公司的商標(biāo)也明確說(shuō)明了綠色用于車身，黃色用于車輪。那么，申請(qǐng)人在獲得顏色組合商標(biāo)的注冊(cè)后，應(yīng)該嚴(yán)格依照在申請(qǐng)文件中記錄的使用方式進(jìn)行規(guī)范使用，不可變更使用的方式，那樣可能會(huì)造成不規(guī)范使用的后果，并且在顏色組合商標(biāo)的侵權(quán)案件中，商標(biāo)的實(shí)際使用與注冊(cè)時(shí)聲明的使用方式是否一致也會(huì)對(duì)侵權(quán)案件的認(rèn)定造成影響，所以，嚴(yán)格依照商標(biāo)規(guī)范進(jìn)行使用也是申請(qǐng)人應(yīng)該注意的問(wèn)題。

　　隨著顏色組合商標(biāo)和聲音商標(biāo)納入商標(biāo)法的保護(hù)范圍，我國(guó)的商標(biāo)保護(hù)對(duì)象類型越來(lái)越豐富，對(duì)權(quán)利人的保護(hù)也越來(lái)越完善，但與其他國(guó)家相比，仍有很多需要改進(jìn)之處，如單一顏色商標(biāo)和氣味商標(biāo)，目前都還未獲得我國(guó)商標(biāo)法的保護(hù)，這仍需要依靠知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的進(jìn)一步發(fā)展和完善來(lái)推動(dòng)相關(guān)制度的建立。