文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 姚園
將他人品牌的文字修改為同音字進(jìn)行注冊是一種慣用的摹仿注冊方式，例如：奈克-耐克；百力-百麗；啊嘛尼-阿瑪尼；岸塔-安踏。在筆者代理的案件中就有此類案件，本文通過對這些案件的梳理，淺析讀音相同商標(biāo)的近似判斷。
一、案件分析
可以看出，上述案件中的系爭商標(biāo)是對針對“杰克”“徐福記”商標(biāo)進(jìn)行的惡意摹仿注冊?！敖芸恕鄙虡?biāo)為杰克科技股份有限公司旗下的品牌，使用在第7類“縫紉機(jī)”等商品上，曾被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，并多次獲得馳名保護(hù)。“徐福記”為徐福記國際控股集團(tuán)有限公司旗下品牌，同樣曾被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，并多次獲得馳名保護(hù)。這兩件商標(biāo)均具有較高的知名度及影響力，也是被其他主體大量惡意摹仿注冊的對象，對于上述惡意摹仿的與“杰克”“徐福記”讀音相同的商標(biāo)，在異議及無效宣告中均被認(rèn)定與引證商標(biāo)近似。
通過對上述案件的裁定及決定分析，可以看出，這些裁定中幾乎都提到了系爭商標(biāo)與引證商標(biāo)讀音相同/相近，考慮了商標(biāo)的讀音要素。同時這些案件也有其他的共同之處，例如引證商標(biāo)都具有較高的知名度；系爭商標(biāo)大都使用在引證商標(biāo)權(quán)利人的主營產(chǎn)品上；系爭商標(biāo)與引證商標(biāo)讀音、文字構(gòu)成等相近。同時，鑒于引證商標(biāo)具有較高的知名度，系爭商標(biāo)人對其是明知或應(yīng)知的，其在引證商標(biāo)權(quán)利人的主營類別上注冊與引證商標(biāo)較為近似的商標(biāo)，難謂善意。
二、讀音相同商標(biāo)的近似判斷
根據(jù)《商標(biāo)審查審理指南》的規(guī)定，文字商標(biāo)的近似應(yīng)主要考慮“形、音、義”三個方面。以相關(guān)公眾的一般注意力和認(rèn)知能力為標(biāo)準(zhǔn)。同時，應(yīng)考慮商標(biāo)本身的顯著性、在先商標(biāo)知名度等因素判定是否易使相關(guān)公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)。
在具體適用中規(guī)定：商標(biāo)文字或顯著識別部分文字讀音相同或者近似，且字形或者整體外觀近似，易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆的，判定為近似商標(biāo)。
根據(jù)以上規(guī)定可以看出，商標(biāo)的讀音是判定商標(biāo)近似的一個重要因素，尤其是《商標(biāo)審查審理指南》的修改中增加了“商標(biāo)顯著識別部分文字讀音相同或者近似”，相較之前的規(guī)定“商標(biāo)文字讀音相同或者近似”更加提高了商標(biāo)讀音在判定商標(biāo)近似中的重要性。當(dāng)然，判定商標(biāo)近似不能僅僅考慮讀音，還應(yīng)結(jié)合其他要素綜合考量。
商標(biāo)標(biāo)識的近似不等同于商標(biāo)近似，在判定商標(biāo)標(biāo)識近似時，除了考慮商標(biāo)的讀音相同或相近，還應(yīng)從商標(biāo)的“形、音、義”等要素綜合考量，同時還應(yīng)考慮商標(biāo)共同使用是否會導(dǎo)致相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)來判定商標(biāo)是否近似。這就需要同時考慮引證商標(biāo)的知名度、顯著性；商標(biāo)申請人的主觀意圖；商標(biāo)申請人與引證商標(biāo)申請人所處地域及行業(yè)類別等相關(guān)因素。
通過以上分析，好像商標(biāo)的讀音又僅僅是判定商標(biāo)近似的一個很小的要素。其實不然，這正是說明了在不同的案件中要進(jìn)行個案分析，根據(jù)不同的案情從有利于案件的角度出發(fā)，發(fā)掘增加案件勝訴的有利因素，讀音相同是一個很小但又很重要的因素。