文/北京市集佳律師事務(wù)所上海分所 朱雨薇
《反不正當(dāng)競爭法》下“有一定影響力的裝潢”是指在市場上具有一定知名度，并且具有顯著特征和識別功能的整體營業(yè)形象，這些裝潢能夠使消費(fèi)者區(qū)分商品或服務(wù)的來源，從而形成競爭法意義上的權(quán)益而受到保護(hù)。該“裝潢”可以分為商品裝潢、服務(wù)裝潢兩類，本文主要研究的是服務(wù)裝潢（店鋪裝潢）。
權(quán)利人在試圖主張己方的店鋪裝潢應(yīng)受到反不正當(dāng)競爭法保護(hù)時，需要確定其主張裝潢具體包含的內(nèi)容，以及上述內(nèi)容是否符合反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)要件。以下具體分析。
一、“服務(wù)裝潢”的具體內(nèi)容
根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法司法解釋》第八條的細(xì)化，“服務(wù)裝潢”的內(nèi)容包括“營業(yè)場所的裝飾”“營業(yè)用具的式樣”“營業(yè)人員的服飾”等方面構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象?？梢钥闯?，反法認(rèn)可的裝潢內(nèi)容可以包括營業(yè)場所、營業(yè)用具、營業(yè)人員三個主要方面所呈現(xiàn)出來的視覺形象。
根據(jù)相關(guān)司法案例可以整理出來裝潢可以覆蓋的具體內(nèi)容，也是權(quán)利人在收集裝潢具體要素時的參考表：
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營業(yè)場所 |
如門頭招牌、背景墻、特定標(biāo)識、宣傳海報(bào)、桌椅、門梁、門簾、擺件、掛飾、招牌、燈具、家具、陳設(shè)、小藝術(shù)品、貨架、收銀臺、店外等候區(qū)布置 |
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營業(yè)用具 |
如商品提袋、菜單樣式、價(jià)格牌、指示牌 |
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營業(yè)人員 |
如服飾、圍裙、口罩 |
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其他 |
權(quán)利人認(rèn)為可以從視覺的角度體現(xiàn)識別度的所有其他要素 |
二、反法所保護(hù)的“有一定影響力的裝潢”
（一）保護(hù)要件
根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法司法解釋》第四條的規(guī)定，“有一定影響力的裝潢”需要同步具備2個要件：（1）具有一定的市場知名度；（2）具有區(qū)別商品/服務(wù)來源的顯著特征。
1.市場知名度
對于市場知名度，人民法院會綜合考慮中國境內(nèi)相關(guān)公眾的知悉程度，提供服務(wù)的時間、區(qū)域、數(shù)額和對象，宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，標(biāo)識受保護(hù)的情況等因素。
在此前的商標(biāo)及不正當(dāng)競爭訴訟中已經(jīng)收集的知名度證據(jù)可以繼續(xù)利用，但需要明確上述知名度能夠?qū)?yīng)到權(quán)利人的“特定裝潢”之上，即經(jīng)過長時間使用和宣傳該裝潢已形成統(tǒng)一且具識別作用的整體形象。
2.具有區(qū)別來源的顯著特征
顯著性也可以理解為識別性，即需要權(quán)利人的裝潢具有有別于其他店鋪的特征，形成區(qū)別于其他店鋪的視覺效果，核心還是要發(fā)揮出識別服務(wù)來源的作用。一方面，該要件要求權(quán)利人主張的特定裝潢本身的構(gòu)成具有獨(dú)特性，另一方面，權(quán)利人長期、穩(wěn)定地將其主張的特定裝潢使用在特定服務(wù)上，使得相關(guān)公眾能夠通過該特定裝潢識別出權(quán)利人提供的服務(wù)。
在此前的商標(biāo)及不正當(dāng)競爭訴訟中已經(jīng)收集裝潢設(shè)計(jì)證據(jù)、裝潢使用證據(jù)都可以利用，但最好提供前后相對一致的使用證據(jù)，確保裝潢構(gòu)成的穩(wěn)定性、一致性。
（二）否定性要件
從以往司法案例中，也可總結(jié)出法院認(rèn)定“有一定影響力的裝潢”時會考慮的否定性要件：
1.是否屬于常見的通用元素：是的話，則該元素則屬于公共領(lǐng)域且不具有唯一對應(yīng)性、識別性，【1】但權(quán)利人可以考慮主張其裝潢中對元素的選擇、排列組合較為獨(dú)特，因而仍具有顯著性、識別性；
2.權(quán)利人主張的裝潢是否一致、是否穩(wěn)定地持續(xù)使用：否則，將導(dǎo)致相關(guān)公眾不能穩(wěn)定地將該裝潢與權(quán)利人聯(lián)系起來。【2】
對于以上否定性要件，被訴侵權(quán)人可能會收集相應(yīng)證據(jù)用于否認(rèn)權(quán)利人的權(quán)利基礎(chǔ)，因此在收集證據(jù)證明裝潢內(nèi)容時也要做出相應(yīng)的準(zhǔn)備。
【附】相關(guān)法律法規(guī)
《反不正當(dāng)競爭法(2019修正)》
第六條 經(jīng)營者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：
（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識；
?。ǘ┥米允褂盟擞幸欢ㄓ绊懙钠髽I(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；
?。ㄈ┥米允褂盟擞幸欢ㄓ绊懙挠蛎黧w部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等；
?。ㄋ模┢渌阋砸苏`認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法>若干問題的解釋》
第四條 具有一定的市場知名度并具有區(qū)別商品來源的顯著特征的標(biāo)識，人民法院可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第六條規(guī)定的“有一定影響的”標(biāo)識。
人民法院認(rèn)定反不正當(dāng)競爭法第六條規(guī)定的標(biāo)識是否具有一定的市場知名度，應(yīng)當(dāng)綜合考慮中國境內(nèi)相關(guān)公眾的知悉程度，商品銷售的時間、區(qū)域、數(shù)額和對象，宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，標(biāo)識受保護(hù)的情況等因素。
第八條 由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，人民法院可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第六條第一項(xiàng)規(guī)定的“裝潢”。
第十二條 人民法院認(rèn)定與反不正當(dāng)競爭法第六條規(guī)定的“有一定影響的”標(biāo)識相同或者近似，可以參照商標(biāo)相同或者近似的判斷原則和方法。
反不正當(dāng)競爭法第六條規(guī)定的“引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系”，包括誤認(rèn)為與他人具有商業(yè)聯(lián)合、許可使用、商業(yè)冠名、廣告代言等特定聯(lián)系。
在相同商品上使用相同或者視覺上基本無差別的商品名稱、包裝、裝潢等標(biāo)識，應(yīng)當(dāng)視為足以造成與他人有一定影響的標(biāo)識相混淆。
【附】相關(guān)案例
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序號 |
案號/法院 |
相關(guān)裁判內(nèi)容 |
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1 |
(2022)滬0115民初96852號，上海市浦東新區(qū)人民法院 |
適用反法第六條的前提是被告使用的元素基于其知名度和顯著性而具有識別商業(yè)來源的功能，唯有如此，才可能導(dǎo)致相關(guān)公眾將其與某一特定來源主體聯(lián)系起來從而產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)的后果，識別性是商業(yè)標(biāo)識受反法第六條保護(hù)的前提和基礎(chǔ)。 判斷裝潢是否具有一定的市場知名度，應(yīng)當(dāng)綜合考慮中國境內(nèi)相關(guān)公眾的知悉程度，商品銷售的時間、區(qū)域、數(shù)額和對象，宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，受保護(hù)的情況等因素；判斷裝潢的可識別性，應(yīng)考慮該裝潢是否經(jīng)過長期穩(wěn)定的使用、宣傳、推廣，在一般消費(fèi)者中產(chǎn)生了顯著特征，從而能夠起到識別商品/服務(wù)來源作用。 本案原告主張的裝修色調(diào)、某某局2、服務(wù)員服飾、點(diǎn)菜方式、菜品擺盤等元素，符合日料店或居酒屋的常規(guī)裝潢風(fēng)格，且原告不同門店使用的元素也并非完全一致，原告未能證明涉案元素本身已構(gòu)成足以起到識別商業(yè)來源作用的標(biāo)識，故其基于反法第六條提出的訴請，本院難以支持。原告裝潢中展現(xiàn)的“哥哥の深夜食堂”或“深夜食堂”標(biāo)識，其與其他深夜食堂類餐館最突出的區(qū)別性來自于“哥哥”，不論該標(biāo)識元素本身是否能具有識別性，被告方裝飾中也并未使用“哥哥”，而是明確了“喜某”，二者不具有混淆性。 |
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2 |
(2023)京73民終994號 |
首先，關(guān)于“店面整體裝修裝飾風(fēng)格”。盡管戴某公司、上海某公司提交的相關(guān)證據(jù)可以證明迪卡儂門店裝潢整體上呈現(xiàn)出廠房式裝修以及商品分類、價(jià)格指示醒目的極簡工業(yè)風(fēng)格，但上述“裝修裝飾風(fēng)格”可以結(jié)合不同的元素及其不同組合進(jìn)行展現(xiàn)，而不應(yīng)為戴某公司、上海某公司所獨(dú)占。本案二審審理過程中，廣東某公司、北京某公司補(bǔ)充提交的相關(guān)證據(jù)亦顯示，宜家、Costco、麥德龍、山姆、超會買、沃爾瑪?shù)葌}儲式賣場的店面裝潢統(tǒng)一均采用了相同或近似的極簡的工業(yè)風(fēng)格，其特征均體現(xiàn)為灰色地板、冷白色燈光、暴露在外的鐵皮管道、各類指示牌、黃色的價(jià)簽、海報(bào)、廣告墻、明亮的黃色與藍(lán)色作為主色調(diào)等。鑒于戴某公司、上海某公司本案所主張“店面整體裝修裝飾風(fēng)格”的抽象性以及此類風(fēng)格在同類倉儲式店鋪裝潢中被大量采用，故該該類抽象的風(fēng)格不具有顯著性及識別性，相關(guān)公眾無法將之作為區(qū)別商品或服務(wù)來源的標(biāo)識，故不應(yīng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第六條第一項(xiàng)應(yīng)予保護(hù)的“有一定影響”的裝潢。 其次，關(guān)于7大類共22個店鋪裝潢元素形成的整體視覺效果。本案中，雙方當(dāng)事人對此的爭議在于戴某公司、上海某公司要求保護(hù)的22類涉案元素是否屬于其穩(wěn)定使用的、能夠起到區(qū)別商品或服務(wù)來源的標(biāo)識。根據(jù)本案查明的事實(shí)可以認(rèn)定，一方面，戴某公司、上海某公司未能舉證證明其主張的22類具體元素形成了穩(wěn)定的、統(tǒng)一的整體營業(yè)形象。在本案訴訟過程中，戴某公司、上海某公司未能舉證證明其有一家門店同時包含其本案請求保護(hù)的22種元素以及該22種元素組合形成的整體營業(yè)形象。從戴某公司提交的用以呈現(xiàn)22種元素來源的相關(guān)公證書及比對表來看，上述元素來源于不同時期、不同地域的迪卡儂門店。因此，戴某公司、上海某公司的現(xiàn)有證據(jù)僅能證明其在不同時期、不同地域的迪卡儂門店中單獨(dú)或部分組合使用了前述22種元素，但并未穩(wěn)定、持續(xù)使用前述22種元素共同組成的整體營業(yè)形象。另一方面，從廣東某公司、北京某公司的舉證情況看，至少在廣東某公司、北京某公司所取證到的迪卡儂門店中已經(jīng)停止使用絕大多數(shù)涉案元素?；谏鲜鰞煞矫娴氖聦?shí)可以認(rèn)定，戴某公司、上海某公司提交現(xiàn)有證據(jù)不能證明22個店鋪裝潢元素形成的整體視覺效果經(jīng)過其使用推廣，已經(jīng)在中國境內(nèi)相關(guān)公眾中具有一定的市場知名度并形成了具有顯著特征的穩(wěn)定、統(tǒng)一的裝潢整體形象。 |
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3 |
(2021)京73民終913號 |
關(guān)于餐廳服務(wù)裝潢的內(nèi)涵問題。裝潢原義是指“器物或商品外表”的“修飾”，是著重從外表的、視覺藝術(shù)的角度來探討和研究問題。例如對室內(nèi)地面、墻面、頂棚等各界面的處理，裝飾材料的選用，也可能包括對家具、燈具、陳設(shè)和小品的選用、配置和設(shè)計(jì)。其中“小品”意為小的藝術(shù)品。根據(jù)該定義，餐廳服務(wù)裝潢應(yīng)當(dāng)包括兩個部分，一部分是附著在餐廳經(jīng)營場所上的裝修，如吊頂、墻面等，另一部分是可以與餐廳經(jīng)營場所分離的物品的選取及擺放布置，同時，該兩部分均應(yīng)具有超越實(shí)用性功能的獨(dú)立審美意義。 李靜自留田餐廳雖然在等候區(qū)及廚房吊頂置物架具體設(shè)計(jì)、服務(wù)員服飾、玻璃外墻、餐椅具體造型等元素方面存在不同，但是李靜自留田餐廳在等候區(qū)紅白相間的鏤空等候椅、紅白配色店鋪招牌、紅白雙色方格桌布、牛角靠背用餐椅、淺駝色單色用餐沙發(fā)、廚房區(qū)明廚亮灶中雙層置物架及木質(zhì)原色臺面的設(shè)計(jì)、白色廚師服、木質(zhì)條紋墻壁設(shè)計(jì)、紅心黑字標(biāo)識等設(shè)計(jì)，與“西貝莜面村”餐廳有較高的一致性，消費(fèi)者施以普通的注意力，難以對二者進(jìn)行區(qū)分，存在誤認(rèn)的可能性。鑒于西貝公司統(tǒng)一的裝潢風(fēng)格形成于2015年前，且根據(jù)在案證據(jù)，在此之前西貝公司旗下餐廳的裝修、裝潢已經(jīng)具有一定影響力，李靜自留田餐廳的注冊成立時間晚于前述時間，且李靜自留田餐廳亦未提交有效證據(jù)證明涉案餐廳裝潢形成于2015年10月，并先于西貝公司進(jìn)入成都市場，故一審法院認(rèn)定李靜自留田餐廳構(gòu)成不正當(dāng)競爭并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。 |
注釋：
【1】見附件(2023)京73民終994號、(2022)滬0115民初96852號案例。
【2】見附件(2023)京73民終994號、(2022)滬0115民初96852號案例